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En la actual situaci\u00f3n econ\u00f3mica, que podemos definir de tr\u00e1nsito -pasado el infierno volvemos al purgatorio-, conseguir reestructurar y refinanciar deuda es imprescindible para obtener una nueva oportunidad empresarial que permita crear empleo y crecimiento. La complejidad de los agentes, entidades de cr\u00e9dito o fondos asimilados, a varios efectos, conducen a que dif\u00edcilmente pueda evitarse la constituci\u00f3n o novaci\u00f3n de garant\u00edas en el caso de que existan bienes susceptibles de valuaci\u00f3n econ\u00f3mica para ello. El recientemente homologado RDL 4\/2014 apunta una buena direcci\u00f3n, al resolver problemas pr\u00e1cticos.<\/p><\/blockquote>\n
La complejidad de los agentes, entidades de cr\u00e9dito o fondos asimilados, a varios efectos, conducen a que dif\u00edcilmente pueda evitarse a constituci\u00f3n o novaci\u00f3n de garant\u00edas en el caso de que existan bienes susceptibles de valuaci\u00f3n econ\u00f3mica para ello. El recientemente homologado RDL 4\/2014, en tr\u00e1mite, otra vez, de modificaci\u00f3n parlamentaria, apunta una buena direcci\u00f3n, al resolver problemas pr\u00e1cticos y al abrir v\u00edas de soluci\u00f3n de futuro. Entre otras, la posibilidad de capitalizaci\u00f3n por deuda y con ello de emisi\u00f3n previa de bonos, as\u00ed como la facilitaci\u00f3n de mayor\u00edas susceptibles de alcanzar acuerdos. Pero, deja en el aire, nuevamente, la extra\u00f1a regulaci\u00f3n de la prenda de cr\u00e9ditos futuros, al no modificar el art\u00edculo 90.1.6 de la Ley Concursal (LC) que establece en la redacci\u00f3n que le ha dado la Ley 38\/2011, una necesaria publicidad para ser protegidas frente al concurso. <\/p>\n
El r\u00e9gimen de las prendas de cr\u00e9dito en Espa\u00f1a es ca\u00f3tico -a salvo quedan las prendas l\u00edquidas del RDL 5\/2005, varias veces ampliadas subjetivamente, la \u00faltima a favor de Sareb-. Hasta tal punto que puede hablarse de tres tipos de garant\u00edas, seg\u00fan el momento de su constituci\u00f3n o por el hecho de ser cr\u00e9ditos futuros los garantizados. Por ello, que no haya sido modificado el art\u00edculo 90.1.6 de la LC, pese a la jurisprudencia ya pac\u00edfica, que claramente limita cualquier requisito, incluso de notificaci\u00f3n al deudor, a salvo su ejecutividad, la certeza de la fecha -que conducen al otorgamiento de escritura p\u00fablica o mucho m\u00e1s frecuentemente a la intervenci\u00f3n de una p\u00f3liza mercantil- y los generales de cualquier negocio jur\u00eddico, s\u00f3lo puede tener sentido si se ha querido evitar con ello abrir heridas en los contenciosos de los que es parte el Estado por raz\u00f3n de grandes financiaciones de obra p\u00fablica concesional.<\/p>\n
En todo caso, y a reserva de lo que pueda suceder en la nueva reforma en ciernes, en tramitaci\u00f3n por v\u00eda de urgencia, el marco regulatorio espa\u00f1ol de las prendas es dif\u00edcil de entender para el inversor. La guinda es la publicidad registral exigida para aquella que recaiga sobre cr\u00e9ditos futuros -prenda de cr\u00e9ditos futuros-, entendiendo por ellos, parece ser -porque hasta en esto hay duda- aquella que en el momento de su constituci\u00f3n no tiene por objeto cr\u00e9ditos ya vencidos, l\u00edquidos y exigibles -que ha de entenderse en sentido estricto, habida cuenta de su r\u00e9gimen agravado-. Es decir, no ser\u00e1 cr\u00e9dito futuro si su per\u00edmetro contractual est\u00e1 determinado mediante relaci\u00f3n jur\u00eddica anterior, clara e identificada, lo que es posible valorar en gran parte de las refinanciaciones. Pese a que esta argumentaci\u00f3n permite obviar la necesidad de publicidad registral, una incierta interpretaci\u00f3n de lo que pueda ocurrir en la ejecuci\u00f3n de la prenda conduce a que deba ser aconsejada la inscripci\u00f3n en el Registro, que, aunque la ley no lo diga -se refiere a Registro p\u00fablico, sin m\u00e1s- se refiere al Registro de Bienes Muebles (RBM), especialmente tras la Ley 41\/2007 y a salvo, adicionalmente alg\u00fan supuesto de propiedad intelectual, dado que Espa\u00f1a a\u00fan no ha ratificado el protocolo aeron\u00e1utico al Convenio de Ciudad del Cabo de 2001 sobre garant\u00edas, por lo que no est\u00e1 vigente en Espa\u00f1a la entrada en el Registro internacional que prev\u00e9 – por cierto, la semana pasada el Consejo de la UE aprobaba la decisi\u00f3n sobre la ratificaci\u00f3n del Protocolo ferroviario de Luxemburgo al Convenio-. <\/p>\n
La configuraci\u00f3n actual del RBM constituye un problema pr\u00e1ctico sustancial en el desenvolvimiento de las garant\u00edas pignoraticias. Y no por concepto, sino porque no hay marco legal suficiente. Su organizaci\u00f3n y llevanza no permite su adaptaci\u00f3n a las nuevas garant\u00edas. Un evidente supuesto es la prenda en garant\u00eda de refinanciaci\u00f3n de plantas solares, en las que las concretas unidades son objeto, independientemente de la prenda inicial del conjunto, de posible futura subprenda individualizada con entrada posiblemente por Registro distinto de la primera, la cual es determinada por el domicilio del deudor. Un segundo tema, que ya he analizado con m\u00e1s detalle en otro lugar, es el fraccionamiento del r\u00e9gimen material civil del derecho real de prenda en cuanto el C\u00f3digo Civil catal\u00e1n no admite la subprenda como hace la Ley 41\/2007, lo que genera importantes problemas de determinaci\u00f3n de la ley aplicable, m\u00e1xime si se tiene en cuenta el sistema deslocalizador ya apuntado del RBM.<\/p>\n
Finalmente, no es balad\u00ed la aplicaci\u00f3n que hace la DGRN de principios hipotecarios procedentes de la mec\u00e1nica del Registro de la Propiedad, como es el caso del principio de especialidad. LaResoluci\u00f3n de 2 de enero de 2013, exige que se determine la deuda o parte de deuda que corresponde a la cantidad garantizada con la prenda -en el caso, sobre jamones y paletas ib\u00e9ricas identificados por sus respectivos crotales-. La Resoluci\u00f3n textualmente dice -con evidente alejamiento de la realidad jur\u00eddica y econ\u00f3mica que conduce a la constituci\u00f3n de estas prendas- que \u201cel principio de determinaci\u00f3n de los derechos inscribibles se ha de acoger en cuanto a los datos relativos a la obligaci\u00f3n garantizada, con cierta flexibilidad a fin de facilitar el cr\u00e9dito, si bien no hasta el punto de admitir la constituci\u00f3n de hipoteca en garant\u00eda de una masa indiferenciada de obligaciones ya existentes ni tampoco garantizar con hipoteca las obligaciones totalmente futuras\u201d. Es decir, genera una absoluta inseguridad para el operador que ignora la concreta flexibilidad, siempre valorativa, del caso concreto y sobre qu\u00e9 sean obligaciones totalmente futuras, pues \u00e9stas deben describirse en el t\u00edtulo. Dejando al margen la incomprensible raz\u00f3n por la cual es preciso extender al RBM el principio de especialidad basado en el concepto finca y no en el concepto gravamen, la garant\u00eda sobre un conjunto -por ejemplo, alquileres futuros de un edificio no dividido horizontalmente en garant\u00eda de diversas obligaciones- \u00bfpresentar\u00e1 una causa \u00fanica basada en un acuerdo de refinanciaci\u00f3n? O bien \u00bfha de considerarse obligaci\u00f3n totalmente futura la derivada del derecho de propiedad intelectual por una patente a\u00fan no formalmente registrada? La prenda sobre cr\u00e9ditos futuros exige un r\u00e9gimen legal que permita a muchas empresas alejarse del abismo y a los inversores extranjeros ganar confianza en nuestro sistema.<\/p>\n
Dejando al margen la incomprensible raz\u00f3n por la que es preciso extender al RBM el principio de especialidad basado en el concepto finca y no en el concepto gravamen, la garant\u00eda sobre un conjunto -por ejemplo, alquileres futuros de un edificio no dividido horizontalmente en garant\u00eda de diversas obligaciones- \u00bfpresentar\u00e1 una causa \u00fanica basada en un acuerdo de refinanciaci\u00f3n? O bien \u00bfha de considerarse obligaci\u00f3n totalmente futura la derivada del derecho de propiedad intelectual por una patente a\u00fan no registrada? La prenda sobre cr\u00e9ditos futuros exige un r\u00e9gimen que permita a las empresas alejarse del abismo.<\/p><\/blockquote>\n
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